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新消法实施之张懿邈律师观点

来源:四川重大民商诉讼网  作者:四川律师  时间:2015-05-07

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  新《消费者权益保护法》施行在即,这是自1993年全国人大常委会制定《消费者权益保护法》以来,对这部法律的首次大修改。修改后的新消法有哪些值得关注的地方,对消费者而言又有哪些需要注意的地方呢?北京盈科(成都)律师事务所张懿邈律师为您详细解读。

  【新闻回顾】

  消费者经常会遭遇这样的情形:刚在影楼拍完婚纱照,即刻就能接到婚庆公司打来的推销电话;刚在某楼盘收房,立马能收到装修公司的短信;网购衣服鞋子不能试穿,收货后发现尺码不对或不合身却遭退货难;买了劣质产品想维权却因为送检费过高而被迫放弃维权。

  2013年10月25日上午,十二届全国人大常委会第五次会议表决通过了新修订的《消费者权益保护法》(以下简称“新消法”)。新消法规定:消费者在七天内有“后悔权”;禁止泄露消费者信息;由经营者证明产品无瑕疵;精神损害赔偿入法;遇消费欺诈获三倍赔偿等。

  据悉,这是自1993年全国人大常委会制定《消费者权益保护法》以来,对这部法律的首次大修改。新消法将于2014年3月15日起施行。

  【盈科律师说法】

  北京盈科(成都)律师事务所张懿邈律师为您剖析《新消法》:

  新《消法》第二十九条规定:经营者收集、使用消费者个人信息,应当遵循合法、正当、必要的原则,明示收集、使用信息的目的、方式和范围,并经消费者同意。经营者收集、使用消费者个人信息,应当公开其收集、使用规则,不得违反法律、法规的规定和双方的约定收集、使用信息。

  Q:若出现个人信息被泄露的情况,经营者是否要负刑事责任?

  A:根据刑法第二百五十三条规定,国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员,违反国家规定,将本单位在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息,出售或者非法提供给他人,情节严重的,则应以出售、非法提供公民个人信息罪追究刑事责任,该罪名是刑法修正案七新增的,就是为了打击经营者及工作人员为了非法利益或其他目的而出售或非法提供个人信息。同时该条也规定,任何人窃取或者以其他方法非法获取前述信息,情节严重的,则构成非法获取公民个人信息罪。

  Q:消费者遇到这种情况该如何维权?

  A:一是消费者提供个人信息时,看经营者是否遵循合法、正当、必要的原则,很多经营中让消费者提供个人信息,其目的是为了商业需要,该要求就是非必要的,可以拒绝提供;二是消费者提供个人信息后,应当告知经营者使用该信息时应征得消费者同意;三是发现经营者非法使用时,可以先保全证据,如拍照、摄像等,甚至可以公证保全;四是明确要求经营者停止使用,若其继续使用,则可以向主管部门投诉、举报,甚至民事起诉,若涉嫌刑事犯罪的,可以向公安机关报案。

  举证责任倒置

  新《消法》第二十三条第三款规定:经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务,消费者自接受商品或者服务之日起六个月内发现瑕疵,发生争议的,由经营者承担有关瑕疵的举证责任。该条款列举了适用6个月内由经营者承担举证责任的商品、服务。

  Q:在承担举证责任时,由谁承担鉴定费用呢?

  A:举证责任原则是谁主张谁举证,因此过去很多案例因消费者无法举证证明商品有质量或瑕疵问题而无法成功维权,该规定对消费者成功维权极有帮助,一旦起诉经营者,则其应当提供其产品或服务没有瑕疵,而是否有“瑕疵产品或服务”,法官也无法通过生活经验来直接判断,就会建议经营者申请司法鉴定,若不申请,将承担不利举证责任,此时根据谁申请谁垫付司法鉴定费用的原则,经营者应垫交鉴定费,该费用法院会根据案件请求支持比例分担,若经营者败诉,即全部承担。

  Q:条款中提到,经营者承担有关瑕疵的举证责任,“瑕疵”范围有哪些?

  A:瑕疵为大陆法系特有的概念,通俗地讲,指缺点、缺陷。有广义和狭义两种含义,狭义的瑕疵单指物的瑕疵,如所买卖之物价值灭失、减少,或不具备买卖合同当事人约定的或该物应有的通用功能。广义的瑕疵除物的瑕疵之外,还包括权利瑕疵,即指买卖之物的所有权不完整或权利受到限制。综合到消费维权案例中的瑕疵,个人认为是指产品或服务在保修期或保质期内出现了状况(主要是质量问题)导致无法正常使用或继续使用增加费用或风险,或与最初的使用状况不一致。

  新消法第四十五条规定:消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务,其合法权益受到损害的,可以向经营者要求赔偿。广告经营者、发布者发布虚假广告的,消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告经营者、发布者不能提供经营者的真实名称、地址和有效联系方式的,应当承担赔偿责任。

  广告经营者、发布者设计、制作、发布关系消费者生命健康商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,应当与提供该商品或者服务的经营者承担连带责任。

  社会团体或者其他组织、个人在关系消费者生命健康商品或者服务的虚假广告或者其他虚假宣传中向消费者推荐商品或者服务,造成消费者损害的,应当与提供该商品或者服务的经营者承担连带责任。

  Q:消费者遇到这种情况时,该如何维权?

  A:一是广告内容实际是要约邀请,并非是合同内容之一,消费者面对各类“吸引力”的广告词时,应冷静而应全面了解该商品或服务;二是尽可能要求经营者将广告内容写入合同中或认真阅读合同中是否包含广告内容;三是尽可能索取正规票据及消费明细单,可以养成用银行卡支付的习惯,也是证据之一,必要时申请法院调取交易记录;四是当发现所购商品或服务有瑕疵时,可以保全证据或收集相关证据,如弄清广告的经营者、发布设计者等基本信息;五是向主管部门举报投诉,必要时请求帮助或援助。

  Q:虚假广告一直都很难根治,难根治的原因是什么?

  虚假广告难以根治个人认为最主要原因是利润,很多经营者为了获得利润不仅敢违反法律规定,且还挑战人们的道德底线,特别是针对食品、药品等商品,该法律出台让虚假宣传生命健康商品或者服务的相关主体承担连带责任,一定程度上可以起到震慑的作用,增加了违法成本,也为消费者成功维权提供了法律保障。

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