公司转投资的法律问题

一、公司转投资的法律内涵

　　公司转投资，是指一公司对其他公司、企业或经济组织进行真实有效出资的民事法律行为，即公司以现金、实物、无形资产或者购买股票、债券等有价证券的方式向其他单位的投资。公司转投资，按其性质可分为股权投资和债权投资，前者指公司以现金、实物、无形资产等形式购买或换取其他公司、企业或者经济组织股份的行为；后者一般指公司出资购买其他公司、企业或经济组织发行的债券的行为。股权投资和债权投资虽然同是投资行为，但两者的法律意义却大不相同。股权投资中公司以其出资行为而成为另一家公司、企业或经济组织的股东或出资者，享受出资者权益，但须以其出资对外承担有限或无限的财产责任；债权投资中公司则成为债权人，享受债权人的权益，但同时也担负一定的债权无法实现的风险。

　　立法发展至今，对转投资的界定渐趋宽松，只要是公司为获取能够产生收益的财产、资产或权益而依法投资于他公司、企业或经济组织的行为均属于这一概念范畴。它所包含的要素有三：一是转投资是一公司投资于他公司、企业或经济组织的行为。二是转投资的目的是为了获取收益、利润或其他权益。参与经营与否，是属长期投资行为还是短期理财行为，都只能看作是达到这一目的的手段，一种可选择性手段。三是转投资必须依照法律的规定进行。

　　二、公司转投资流弊

　　公司转投资行为对于鼓励企业经营多元化与自由化、增加投资渠道、有效运用资本有着积极意义，它已成为企业间相互联合的一种特别重要的手段，但转投资亦有流弊，主要表现为：

　　(一)虚增资本与实质性减资。设甲公司资本额6000万元，在我国现行《公司法》所规定的“累计投资额不得超过本公司净资产百分之五十”的转投资比例限制下，将3000万元等份转投资设立乙、丙两公司(即乙、丙两公司的各自资本额皆为1500万元)。乙、丙两公司再将其各自资本额的百分之五十(即各为750万元)等份转投资设立丁、戍公司及巳、庚公司(即丁、戍、巳、庚四公司各自资本额皆为375万元)。至此，甲公司以6000万元设立6家子、孙公司，帐面上资本额计一亿零五百万元(甲6000万+乙1500万+丙1500万+丁375万+戍375万+巳375万+庚375万)，但实际上，其中4500万元纯系由于转投资而虚增。此为公司单向转投资形态。就相互转投资之情形而言，甲、乙两公司各有资本额6000万元，甲、乙两公司相互向他方投资3000万元，此时两家公司在帐面上各有3000万元之新增资本，而实际情况是两家公司的资本并无任何实质的增加。

　　以上为转投资引发虚增资本的形态。

　　同时，转投资亦可引发实质性减资。转投资行为通常会形成母子公司，造成双向持股或环形持股，表面上母、子公司均有独立的法人资格，一旦达到控股即为一体。只要采用双向回购或环形回购即造成实质性减资。

　　转投资行为导致的虚增资本，从极端而言，则公司与银行同具有制造货币之功能，使债权人误认为公司资本雄厚，妨碍交易安全；而在转投资行为导致实质性减资的情况下，债权人却可能不知道公司资产已虚化，同样不利于保护债权人的利益。

　　(二)董监事利用转投资控制本公司股东会。在相互转投资情形下，董、监事可能利用转投资控制本公司股东会。设甲、乙为相互投资之两公司，则甲、乙两公司的董、监事可相互协议，约定在甲公司进行重大的人事选举或表决重要议案时，乙公司对甲公司所持有的表决权，依据甲公司董、监事的意愿行使。反之，亦然。这样，董、监事籍此架空了本公司的股东会，使股东会功能丧失殆尽，导致董、监事滥用职权，操纵公司事务。

　　(三)转投资行为形成的子公司常被母公司用来作为违法和规避法律行为的工具。在公司转投资持有被投资公司股权超过百分之五十时，即对被投资公司具有控制能力，构成母子公司的关系，此时，形式上两公司虽然皆为独立的主体，但实质上子公司已全部或部分丧失了自主性，其经营政策系由母公司所决定，因而子公司常被母公司用来作为违法和规避法律行为的工具。这表现在：母公司以不公平的方式管理子公司；母公司将子公司作为逃避税收、转移风险、规避责任的手段；母公司把子公司持续看作自己的分支机构、办事处而不仅仅是公司的被控公司；母公司和子公司财产混合等。